Актуальные темы: Дмитрий Левкин21:39 25 апреля Успешный Бизнес

Налогообложение дивидендов кипрского акционера как формы прибыли инвестора

В свете готовящегося к ратификации Протокола к Соглашению об избежании двойного налогообложения между Россией и Кипром1, становятся актуальными вопросы налогообложения дивидендов, получаемых кипрскими инвесторами от приобретенных долей/акций в российских предприятиях.

Соглашение было подписано еще в 1998 году, и десятилетний опыт его применения привел к тому, что РФ и Кипр пришли к необходимости дополнить Соглашение. Протокол к Соглашению вводит ряд существенных положений, изменяющих и дополняющих ранее установленные механизмы налогообложения дивидендов. После процедуры ратификации Протокол вступит в законную силу.

Сейчас есть основания считать, что даже в случае оперативной ратификации Протокола обоими государствами еще довольно долго будет действовать прежняя редакция Соглашения. Однако изменения, вносимые Протоколом, касающиеся налогообложения дивидендов настолько существенны, что их было бы целесообразно принять во внимание при осуществлении инвестиционного налогового планирования в будущем.

В порядок налогообложения дивидендов внесены следующие изменения:

1. Согласно новой редакции Соглашения, право на обложение в РФ дивидендов, выплачиваемых компанией резидентом РФ в пользу резидентов Кипра, по ставке 5 % будут иметь акционеры/учредители – резиденты Кипра, прямо вложившие в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму, эквивалентную 100 000 евро, а не 100 000 долларов США, как это было в первоначальной (и пока действующей) редакции Соглашения.2

Сохраняют свою актуальность разъяснения, данные Минфином РФ в 2003-2009 годах3, согласно которым дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом РФ, могут облагаться налогом в РФ в размере, не превышающем 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, фактически имеющее право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США (100 000 евро согласно Протоколу). Между компетентными органами РФ и Республики Кипр достигнуто общее понимание, что термин «прямое вложение» подразумевает приобретение акций как при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца. Никакой смысловой связи между фразой «прямо вложило», используемой в Соглашении, и термином «прямые иностранные инвестиции», используемым в Федеральном законе от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», не существует. Таким образом, используемая в Соглашении фраза «прямо вложило» указывает на способ осуществления инвестиции и предполагает осуществление такой инвестиции непосредственно самим бенефициаром (кипрским участником или акционером).

2. Согласно Протоколу, в качестве дивидендов может быть квалифицирован не только доход акционера от акций или долей, дающих право на участие в прибыли российской компании (традиционные дивиденды), но и проценты, выплачиваемые российским предприятием-заемщиком кипрскому займодавцу, прямо или косвенно владеющему 20 процентами долей\акций в уставном капитале заемщика в ситуации контролируемой задолженности. Прежняя (действующая) редакция Соглашения при этом не содержит положений о признании дивидендами процентов, выплачиваемых резидентом РФ по контролируемой задолженности перед резидентом Кипра. В Соглашении понятия «дивиденды» и «проценты» четко разделены и не пересекаются, а именно:

- Под дивидендами понимаются доходы от акций и иных прав, не являющихся долговыми требованиями, но дающих права на участие в прибыли.4

- В качестве процентов признаются доходы от долговых требований любого вида.5

Согласно Соглашению проценты, выплачиваемые резидентом РФ в пользу резидента Кипра, облагаются налогом только на территории Кипра. Таким образом, заемщики-резиденты РФ имеют возможность при выплате процентов по контролируемой задолженности резидентам Кипра не удерживать налог по ставке 5 или 10% от суммы выплаты. Указанные доходы попадают в общую налоговую базу по налогу на прибыль кипрской компании, прибыль которой облагается на Кипре налогом по ставке 10%.

Данное положение противоречило положениям Налогового кодекса РФ об особом учете процентных расходов по контролируемой задолженности перед иностранной организацией. Согласно Налоговому кодексу РФ6, такие проценты по займам не уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль у российского заемщика. Во-вторых, при выплате дохода в виде таких процентов в пользу резидента Кипра, резидент РФ должен удержать и уплатить в бюджет налог как при выплате дохода в виде дивидендов. Такое противоречие в силу приоритета норм Соглашения над внутренним правом РФ давало возможность инвесторам получать необлагаемую в РФ прибыль (в форме процентов по долговым обязательствам) и в той ситуации, когда возможность распределить прибыль между акционерами в виде дивидендов отсутствовала.

Протокол перенес в Соглашение правило переквалификации процентов, выплачиваемых по контролируемой задолженности, в дивиденды. Таким образом, Протокол позволяет распространять налоговые последствия выплаты дивидендов и на выплачиваемые проценты при контролируемой задолженности.

Согласно новой редакции Соглашения, под дивидендами понимаются:7

- не только доходы от акций или других прав, не являющихся долговыми требованиями, но дающих право на участие в прибыли,

- но и доходы, выплаченные в форме процентов, которые подлежат такому же налогообложению, как и дивиденды, в соответствии с налоговым законодательством страны, резидентом которой является компания, выплачивающая проценты.

Аналогичное изменение внесено и определение процентов по Соглашению. Теперь под процентами понимается любой доход от долговых требований любого вида, за исключением тех процентов, которые в соответствии с Соглашением признаются дивидендами. 8

Таким образом, выплачивая проценты по контролируемому займу в пользу кипрской компании, налогоплательщик – резидент РФ будет вынужден удерживать и уплачивать в бюджет налоги, как при выплате дивидендов по ставке 5 или 10 процентов.

3. Протокол конкретизировал налогообложение доходов, получаемых участниками паевых инвестиционных фондов. Вопрос о том, каким видом дохода являются подобные выплаты, ранее не был урегулирован ни в Соглашении, ни в национальном законодательстве обеих стран. В соответствии с Протоколом, выплаты по паям фондов совместного инвестирования или аналогичных форм коллективного инвестирования приравнены к дивидендам.9

На основании изложенного можно сделать следующие выводы об изменениях в налогообложении дивидендов как форме прибыли инвестора:

1. Для того чтобы дивиденды, выплачиваемые кипрской компанией, облагались налогом на прибыль в России по ставке 5%, суммарный объем инвестиций в капитал российской компании должен составить не менее 100 000 евро. В иных случаях ставка налога на прибыль, уплачиваемого в России, составит 10%.

2. Прибыль от участия в паевых инвестиционных фондах облагается так же, как и дивиденды.

3. Аналогично дивидендам облагаются и проценты по заемным обязательствам в ситуации контролируемой задолженности перед кипрской компанией, владеющей прямо или косвенно более 20% акций/долей российской компании-заемщика. Возможность снижения рисков с учетом этого изменения состоит в том, чтобы инвестирование в форме займов осуществлялось от формально независимой компании (как по структуре капитала, так и по структуре управления), которая будет осуществлять перераспределение денежных средств внутри группы, и, по возможности, получать иные доходы от инвестирования, кроме процентных доходов конкретного холдинга.

1 Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (далее по тексту – Соглашение).

2 См. подпункт «a» пункта 2 статьи 10 «Дивиденды» Соглашения в действующей редакции и в редакции Протокола.

3 Письма Минфина РФ от 26.06.2003 № 04-06-06/Кипр; от 08.12.2003 № 04-06-06/Кипр; от 20.01.2009 № 03-08-13.

4 Пункт 3 статья 10 Соглашения в действующей редакции.

5 Пункт 2 статьи 12 Соглашения в действующей редакции.

6 Статья 269 Налогового кодекса РФ.

7 Статья V Протокола.

8 Статья VI Протокола.

9 Пункт 3 статьи 10 Соглашения в редакции Протокола.